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“拉闸限电”,施工企业是否可以主张工期顺延及材料调差?
2021-10-20 16:45:00 来源:建设监理 作者: 【 】 浏览:87次 评论:0


20219月,拉闸限电成为一个高频词,限电、停产正在席卷包括江苏、浙江、山东、广西、云南等在内的至少10余个省份。受此影响,922日起,多家A股上市公司密集发布了关于限电停产的公告。

在此背景下,施工企业受到两方面的影响,一是因此导致施工延误,二是限电造成部分材料价格上涨。《建筑时报》发文指出:近期,受能耗双控、原燃煤炭价格上涨及部分地区执行限电错峰生产等多重因素影响,水泥、钢材、混凝土等建材价格持续上涨,全国多地发布建筑材料价格波动风险预警。本文将对拉闸限电的法律性质,对合同履行的影响等,做出一定的探讨。

一、拉闸限电

拉闸限电到底是什么性质是个需要明确的问题,因为定性会影响施工企业到底是否可以获得工期顺延及材料调差,以及具体的请求权基础为何。对于拉闸限电,我们可以选择的定性似乎包括以下几种:1.商业风险;2.不可抗力;3.政府行为;4.情势变更。不同的定性将会导致完全不同的结果,笔者对此逐一加以分析。

1. 拉闸限电是不是商业风险

商业风险是指在商业活动中,由于不确定因素存在而给交易主体带来的遭受损失的可能性。其并非当事人不可预见、不能承受。一般的市场供求变化、价格涨落等属于此类。最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》规定:“3、人民法院要合理区分情势变更与商业风险。商业风险属于从事商业活动的固有风险,诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。人民法院在判断某种重大客观变化是否属于情势变更时,应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的高风险高收益范围等因素,并结合市场的具体情况,在个案中识别情势变更和商业风险。

本轮拉闸限电显然不属于正常情况下的停电,当事人无法预见,而且这也不属于正常的市场固有风险,因此可以排除商业风险。

2. 拉闸限电是不是不可抗力

《民法典》第一百八十条第二款规定:不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。具体而言,是指独立于人的行为之外,并且不受当事人的意志所支配的不可预见、不可避免而又不可抗拒的客观情况。从分类上讲,既有自然原因的不可抗力,比如地震、台风、海啸等,也有社会原因的不可抗力,比如战争、动乱等。

拉闸限电很难说是不能避免”“不能克服的客观情况,因为这不是客观情况引起的用电故障,而是供电部门有意识、有计划的行为,理论上是有可能克服的,特别是某些高能耗产业,国家对其限制的政策一直是明确的,所以笔者认为也并非不可抗力。

3.“拉闸限电是不是政府行为

政府行为即政府机关以发布决定、命令或以通知等方式,要求某一地理范围内,在某一时间内禁止、限制施工活动、作业。本次拉闸限电,很多自媒体认为和能耗双控政策有关,尤其是与国家发展改革委办公厅2021812日印发的《2021年上半年各地区能耗双控目标完成情况晴雨表》有关,由此引发了对本轮拉闸限电是否地方政府行为的思考。但笔者经过检索发现,主流官方媒体均对拉闸限电是由能耗双控引起进行了驳斥。

《人民日报》926日的微博指出:个别地方全力优化能耗指标、不惜关停生产甚至影响居民生活用电的一刀切做法,究竟是为了啥?说白了,跟开学前狂补作业一个道理。平时不作为,临近考核搞层层加码、玩命突击;平时高喊绿色发展口号,实际工作中却一再追逐短期效益,这暴露出一些地方对新发展理念的认识偏差,对绿色低碳转型的谋划不积极。

《人民日报》侠客岛公众号926日刊文指出:能耗强度约束制度已实施10多年,能耗双控执行近6年,按季度发表的晴雨表也做了八、九个年头。能耗双控目标要求一直稳定、明确,不存在临时加码……今年上半年多地能耗不降反升,9省区能耗强度、消费总量均被国家发改委给出一级预警。考核压力下,各地又赶紧立军令状、加速整改。但转眼已近四季度,全年指标如何达成?于是,一些地方就采取强力手段,定指标、压任务,对产业园区和行业强制性限产停工、拉闸限电。

《经济日报》指出:具体到本次拉闸限电,东北地区主要受煤炭供应不足的影响……与东北地区不同,南方地区限电的主要原因更多是出于实现能耗双控年度目标的主动选择。

《央视网评》指出:此轮多地限电主要还是受全国性煤炭紧缺、燃煤成本与基准电价严重倒挂、联络线净受能力下降等因素影响。当前国内动力煤、炼焦煤产能明显收缩,加上煤炭进口量减少,蒙煤通关量偏低,电煤供给短缺明显。这跟我国经济复苏伴生的高用电需求,显然不匹配。另外,部分地方紧急限电,还跟没把握好产业升级节奏、没做好平时能源管理工作、没跳出运动式减碳窠臼有关。

综上,笔者认为,主流官方媒体指出,能耗双控是国家的长期政策,不存在因为能耗双控而做出临时拉闸限电的措施,虽然可能有部分地方确实存在地方政策的因素,但与中央政策不符,也在及时得到纠正,所以不能认为这个属于政府的政策。本轮限电的主要原因是电煤供应紧缺及燃煤成本提升,不宜将之认定为政府行为。

此外,电力部门的口径也可以看出,本轮拉闸限电的原因不是因为能耗双控2021928日,国家电网有限公司召开保障供电紧急电视电话会议,按照国家发展改革委、国务院国资委、国家能源局工作要求,对供电保障工作进行再部署、再推动、再落实,会议指出:今年以来,面对用电需求快速增长、电煤供应持续紧张、主要流域来水偏枯、暴雨洪涝灾害频发等挑战,公司高度重视,超前研判,精心部署,采取全网统一调度、需求侧管理、应急抢险救灾等一系列措施,克服种种困难,确保了大电网安全和电力平稳有序供应。进入9月份,受多种因素叠加影响,电力供需形势面临着新的考验和挑战,对公司做好供电保障工作提出了新的更高要求。各地发改委及电力部门也表示将尽力保障电力供应。

4.“拉闸限电是不是情势变更

《民法典》第五百三十三条规定:合同成立后,合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于当事人一方明显不公平的,受不利影响的当事人可以与对方重新协商;在合理期限内协商不成的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况,根据公平原则变更或者解除合同。本轮拉闸限电的主要原因是电煤供应,应当属于一般当事人无法预见,且不属于正常商业风险,但对施工企业影响巨大,因此笔者认为属于情势变更。

二、“拉闸限电”对合同履行的影响

根据《民法典》的规定,情势变更的法律效果一是产生再交涉义务,二是当事人再交涉无法达成一致的,有权请求裁判机构作出变更或解除合同的裁决。

“拉闸限电”对施工企业的影响主要有两个方面,一是因为限电导致无法开工,造成工期延误,部分地区甚至规定“开二停五”“开一停六”,对施工进程造成巨大的影响,产生了人员窝工,机械台班停滞、措施费增加等等一系列的损失。其二是因为对高能耗企业限电,导致钢材、水泥等建材大幅上涨。由此造成材料差价损失。

根据情势变更的法律规定,发生上述情况时,双方首先应当就该问题进行协商交涉,如果协商不成,施工企业有权要求变更或解除合同,即施工企业即可以主张要求变更合同价款,顺延工期,补偿相应的工期延误费用和材料差价费用,也可以要求解除合同。

综上,笔者认为,“拉闸限电”造成施工企业工期延误,并引起材料价格上涨,构成情势变更,施工企业有权要求变更合同,主张工期顺延,以及工期延误和材料价差的补偿。


Tags:拉闸 施工企业 是否 可以 主张 工期 顺延 材料 责任编辑:巴山一民
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